REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA PODER JUDICIAL Tribunal Penal de Control de San Antonio del Táchira San Antonio del Táchira, 25 de Noviembre de 2011 201º y 152º ASUNTO PRINCIPAL : SP11-P-2011-002934 ASUNTO : SP11-P-2011-002934 RESOLUCION DE LAS PARTES JUEZ: ABG. JERSON QUIROZ RAMÍREZ FISCAL: ABG. JOSÉ RAMOS AULAR SECRETARIA: ABG. DILY MARIE GARCÍA ROJAS IMPUTADO: ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO DEFENSORES: ABG. JOSÉ GREGORIO VARGAS RAMÍREZ y ABG. JUSTINIANO HERRERA LENIS DELITO: CONTRABANDO, previsto y sancionado en el artículo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano Celebrada como fue la audiencia de calificación de flagrancia, en virtud de la solicitud presentada por el abogado JOSE RAMON RAMOS AULAR Fiscal Auxiliar Octavo del Ministerio Público, en contra del ciudadano ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, de nacionalidad venezolano, natural de Maracay, estado Aragua, titular de la cédula de identificación V-15.275.427, nacido en fecha 21 de Octubre de 1.982, de 29 años de edad, hijo de Teodoro Salvador Tovar (v) y Flor María Oviedo Villalobo (v), soltero, de profesión u oficio chofer; residenciado Mariara, Avenida Libertador, sector Aguas Calientes, casa 15, estado Carabobo, teléfono 0426-7333674, a quien el Ministerio Público, presume responsable en la comisión del delito de CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano; procede este Tribunal a dictar resolución en el presente asunto, en los siguientes términos: DE LOS HECHOS Los hechos objeto de la presente causa penal, ocurrieron según Acta de Investigación Penal No. CR-1-DF.11-2DA.CIA-SIP-1119, de fecha 09 de Noviembre de 2011, cuando en esa misma fecha, siendo las 14:30 horas aproximadamente, funcionarios de la Guardia Nacional Bolivariana, encontrándose de servicio dando cumplimiento al dispositivo Bicentenario de Seguridad, específicamente Punto de Control DIBISE en la vía que conduce desde la Petrolea a Rubio, observan a un vehículo tipo gandola, que se desplazaba sentido La Petrolea-Rubio y le indican por medio de señas a su conductor que estacione el vehículo, visualizando que el mismo transportaba laminas de material plástico, utilizada para la fabricación de techos, seguidamente solicitan los documentos del vehículo, la documentación personal de su conductor y el de la mercancía, presentando factura de la empresa Vencor, ubicada en la carretera nacional Mariara San Joaquín, No. 0036081, en la que describe la cantidad de 157 laminas acrílicas de deferentes colores y 500 unidades de accesorios en aluminio y plástico para la instalación de techos acrílicos, los cuales estaban destinados para entregar a la casa comercial Techos Cordillera, ubicada en la Avenida Cuatricentenaria de San Cristóbal, estado Táchira; los funcionarios al indagar sobre el lugar de destino de la referida mercancía, el ciudadano conductor de la gandola, refiere que se dirigía para la ciudad de Ureña, el mismo se identificó con su cédula de identidad como Tovar Oviedo Robinson Teodoro, así mismo presentó certificado de circulación de vehículo, a nombre de Venezolanas de Coberturas C.A. VENCOR; En tal sentido, visto el desvío de la ruta, los funcionarios trasladan al ciudadano, al vehículo y a la mercancía hasta la sede de la Segunda Compañía del Destacamento de Fronteras No. 11, donde entre otras cosas, le informan al ciudadano Tovar Oviedo Robinson Teodoro el motivo de su detención preventiva y los derechos que tiene como imputado, quedando a disposición de la Fiscalía Octava del Ministerio Público, quien ordenó las actuaciones pertinentes al caso. A los folios tres (03) y cuatro (04), riela Acta de Investigación Penal No. CR-1-DF.11-2DA.CIA-SIP-1119, de fecha 09 de Noviembre de 2011, suscrita por funcionarios adscritos al destacamento de Fronteras No 11 de la Guardia Nacional Bolivariana, en la que refieren las circunstancia de tiempo modo y lugar en la que se produce la aprehensión del imputado de autos. Al folio cinco (05) riela acta de retención de mercancías, suscrita por suscrita por funcionarios adscritos al destacamento de Fronteras No 11 de la Guardia Nacional Bolivariana y el aprehendido de autos, en la que se describen: 66 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts. cada una, 91 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts. cada una; y 500 unidades de accesorios en aluminio y plástico para la instalación de techos acrílicos. Al folio seis (06) riela acta de retención del vehículo marca: Volkswagen, Chuto, modelo VW31310, color Blanco, año 2007, placa A42ANOB. De los folios veintiuno (21) al veintitrés (23), riela insertas original y copias de la factura No 99109, de fecha 07 de noviembre de 2011, expedida por la empresa VENEZOLANA DE COBERTURAS, C.A. (VENCOR), en la que se describe como destinatario TECHOS CORDILLERA, C.A. y como dirección de entrega AVENIDA CUATRICENTENARIA, GALPON DON ARTURO Nro G-4, SAN CRISTOBAL, ESTADO TACHIRA, referida a la mercancía retenida en la presente causa. Al folio veinticuatro (24) rielan fijaciones fotográficas tomadas por los funcionarios actuantes en el procedimiento realizado, en las que se aprecia, el camión y las mercancías retenidas. De los folios veinticinco (25) al veintiocho (28), riela dictamen pericial No 1288, de fecha 10 de noviembre de 2011, sucrito por la funcionaria Keyla del Mar Villamizar Noreña, adscrita a la Aduana principal de San Antonio, en el que se describen: 91 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts. cada una; 66 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts. cada una, y 500 unidades de accesorios en aluminio y plástico para la instalación de techos acrílicos; y el vehículo marca: Volkswagen, Chuto, modelo VW31310, color Blanco, año 2007, placa A42ANOB, mercancías estas que fueron retenidas en el procedimiento practicado, estableciéndose que las mercancías tienen un valor en aduna de 4.124,34 Unidades Tributarias, indicándose en la misma que se trata de mercancías de procedencia nacional, las cuales de realizarse alguna operación aduanera requerirá la presentación de la declaración de aduanas respectiva, conforme a lo establecido en el artículo 98 del Reglamento de la Ley Orgánica de Aduanas, indicándose del mismo modo que dicha retención esta sujeta a la determinación de la sanciones aplicables, de acuerdo a la Ley Sobre el delito de Contrabando, publicada en Gaceta Oficial No 6.017, de fecha 30 de diciembre de 2010. DE LA AUDIENCIA Por tales hechos, este Tribunal, fijó audiencia, en la que el Representante del Ministerio Público, hizo una exposición sucinta de las circunstancias de tiempo modo y lugar en la que ocurrieron los hechos y señala los fundamentos de hecho y de derecho en los cuales basa la solicitud de calificación de flagrancia del imputado ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, de nacionalidad venezolano, natural de Maracay, estado Aragua, titular de la cédula de identificación V-15.275.427, nacido en fecha 21 de Octubre de 1.982, de 29 años de edad, hijo de Teodoro Salvador Tovar (v) y Flor María Oviedo Villalobo (v), soltero, de profesión u oficio chofer; residenciado Mariara, Avenida Libertador, sector Aguas Calientes, casa 15, estado Carabobo, teléfono 0426-7333674, a quien el Ministerio Público, por la presunta comisión del delito de CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano, por consiguiente solicita se califique la aprehensión como flagrante conforme a lo establecido en el artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal, ordene la prosecución de la presente causa por los tramites del procedimiento ordinario, de conformidad con el artículo 373 del Código Orgánico Procesal Penal, se decrete Medida de Privación Judicial Preventiva de Libertad, de conformidad con lo establecido en los artículos 250 y 251 del Código Orgánico Procesal Penal. Por su parte, el imputado ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, impuesto del precepto constitucional del artículo 49 ordinal 5 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, del artículo 131 del Código Orgánico Procesal Penal, de las alternativas a la prosecución del proceso, consistentes en el principio de oportunidad, los acuerdos reparatorios y la suspensión condicional del proceso, previstas en los artículos 37 y siguientes del Código Orgánico Procesal Penal, así como del procedimiento especial por admisión de hechos, establecido en el artículo 376 del Código Orgánico Procesal Penal, libre de juramento, apremio y coacción expuso: “que no desea declarar”; a tal efecto, se deja constancia que se acogió al precepto constitucional. El defensor privado del imputado de autos Abg. José Gregorio Vargas Ramírez; realizó sus alegatos de defensa y expuso: “Ciudadano juez, invoca el principio de legalidad, señalo el artículo 7 de la Ley sobre el Delito de Contrabando, la conducta que le imputa el fiscal, no encuadra en la Ley especial 25 al 27, no esta sujeto a ningún tipo arancel, ni control, consta la factura original de la empresa a los folios de las actas peritaje del SENIAT, que es una mercancía nacional, tejas Cordillera queda en Ureña, Techos el Cóndor en la Pedrera, Techos Cordillera queda en San Cristóbal, una vez por semana trae teja para uno de los negocios, y esta semana traía para tejas cordillera que quedas en Ureña, nuestro defendido paso por todos los controles de la guardia nacional y al vuelto del folio 26 existen sellos el cual esta conformen, por lo cual se aparta de la Constitución Nacional, la constitución señala en el artículo 44 tiene que haber la conducta que sospecha que iba a llevar para Colombia, y esta firma es el único Representante autorizado para vender en el Estado Táchira, es por lo que pido se desestimarse cualquier tipo penal, existe la pagina web de Vencor, donde se confirma que son los vendedores exclusivos, son las laminas que ellos refieren, además transitaba por el país, y el Estado Táchira pertenece a Venezuela, es por lo que consigno constante de ciento cuarenta y seis (146) folios útiles, copia simple de los distintas empresas tejas cordilleras y Techos Cordilleras, además de una carta que refiere que mi defendido es un conductor de dichas empresas, es todo”. DE LA APREHENSIÓN El artículo 44 ordinal 1º de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela señala: Artículo 44 “.....Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de una orden Judicial a menos que sea sorprendido in fraganti, en este caso, será llevado a una autoridad policial Judicial...”. En el presente caso no existiendo Orden Judicial, se hace necesario analizar las circunstancias del delito Flagrante. Al efecto el artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal, señala: Artículo 248. “Para los efectos de este Capítulo se tendrá como delito flagrante el que se esté cometiendo o el que acaba de cometerse. También se tendrá como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor público, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor. En estos casos, cualquier autoridad deberá, y cualquier particular podrá, aprehender al sospechoso, siempre que el delito amerite pena privativa de libertad, entregándolo a la autoridad más cercana, quien lo pondrá a disposición del Ministerio Público dentro de un lapso que no excederá de doce horas a partir del momento de la aprehensión, sin perjuicio de lo dispuesto en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela en relación con la inmunidad de los diputados a la Asamblea Nacional y a los Consejos Legislativos de los Estados. En todo caso, el Estado protegerá al particular que colabore con la aprehensión del imputado” En el anterior dispositivo se establecen los supuestos o conductas típicas para calificar como flagrante a un delito. En primer lugar requiere que el sujeto sea detenido cuando está cometiendo un hecho, se trata entonces, de la captura e identificación del delincuente en plena comisión del hecho, es lo que la doctrina llama FLAGRANCIA REAL; de igual manera se admite la flagrancia cuando el sujeto es detenido inmediatamente después de haber cometido el delito, como producto de una persecución ininterrumpida de las autoridades o del público, que no le hayan perdido de vista, es la llamada FLAGRANCIA EX POST IPSO O CUASIFLAGRANCIA; y por último cuando se practica la detención de una persona con instrumentos o cosas provenientes del delito, tiempo después de haber cesado la persecución o sin que esta haya existido, conocida como FLAGRANCIA PRESUNTA A POSTERIORI; por cierto, figura esta muy cuestionada debido a que la flagrancia está determinada por la posesión de los objetos provenientes del delito y no en cuanto a la participación del sujeto en el hecho. Como se expresó, la ley adjetiva penal ordinaria venezolana en su artículo 248, dispone tres supuestos bajo los cuales puede considerarse como flagrante la aprehensión de un imputado, ellos son: 1) La aprehensión cuando se esta cometiendo o se acaba de cometer un delito. 2) La aprehensión cuando el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor público, ante la presunta comisión de un delito. Y 3) La aprehensión cuando se sorprende al sospechoso a poco de haber cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor. Conocidas las circunstancias bajo las cuales el legislador patrio considera que una aprehensión es en estado flagrancia, pasamos inmediatamente a examinar las actuaciones consignadas por el Ministerio Público, ante la oficina de alguacilazgo para determinar si están o no presentes algunas de esas circunstancias. En el caso in examine, se desprende del acta de investigación policial de fecha 09 de Noviembre de 2011, cuando en esa misma fecha, siendo las 14:30 horas aproximadamente, funcionarios de la Guardia Nacional Bolivariana, encontrándose de servicio dando cumplimiento al dispositivo Bicentenario de Seguridad, específicamente Punto de Control DIBISE en la vía que conduce desde la Petrolea a Rubio, observan a un vehículo tipo gandola, que se desplazaba sentido La Petrolea-Rubio y le indican por medio de señas a su conductor que estacione el vehículo, visualizando que el mismo transportaba laminas de material plástico, utilizada para la fabricación de techos, seguidamente solicitan los documentos del vehículo, la documentación personal de su conductor y el de la mercancía, presentando factura de la empresa Vencor, ubicada en la carretera nacional Mariara San Joaquín, No. 0036081, en la que describe la cantidad de 157 laminas acrílicas de deferentes colores y 500 unidades de accesorios en aluminio y plástico para la instalación de techos acrílicos, los cuales estaban destinados para entregar a la casa comercial Techos Cordillera, ubicada en la Avenida Cuatricentenaria de San Cristóbal, estado Táchira; los funcionarios al indagar sobre el lugar de destino de la referida mercancía, el ciudadano conductor de la gandola, refiere que se dirigía para la ciudad de Ureña, el mismo se identificó con su cédula de identidad como Tovar Oviedo Robinson Teodoro, así mismo presentó certificado de circulación de vehículo, a nombre de Venezolanas de Coberturas C.A. VENCOR; En tal sentido, visto el desvío de la ruta, los funcionarios trasladan al ciudadano, al vehículo y a la mercancía hasta la sede de la Segunda Compañía del Destacamento de Fronteras No. 11, donde entre otras cosas, le informan al ciudadano Tovar Oviedo Robinson Teodoro el motivo de su detención preventiva y los derechos que tiene como imputado, quedando a disposición de la Fiscalía Octava del Ministerio Público, quien ordenó las actuaciones pertinentes al caso. Este juzgador una vez analizados los fundados elementos de convicción presentados por el Ministerio Público en la audiencia celebrada, así como fundamentos jurídicos de su solicitud, considera que se encuentran llenos los extremos del artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal, por cuanto de las diligencias de investigación, especialmente del acta de investigación penal, se observa que el imputado de autos ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, fue detenido en la vía que conduce desde la Petrolea a Rubio, en el momento de ocurrir el hecho, con objetos (91 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts. cada una; 66 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts cada una, y 500 unidades de accesorios en aluminio y plástico para la instalación de techos acrílicos) que de alguna manera hacen presumir con fundamento serio que pudiera ser autor o participe del mismo; de otro lado se debe analizar que la mercancía retenida la constituye la cantidad de 91 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts cada una; 66 laminas acrílicas de deferentes colores de 11,80x 2,10 mts cada una, y 500 unidades de accesorios en aluminio y plástico para la instalación de techos acrílicos, productos estos de producción nacional, amparados con la factura No 99109, de fecha 07 de noviembre de 2011, expedida por la empresa VENEZOLANA DE COBERTURAS, C.A. (VENCOR), en la que se describe como destinatario TECHOS CORDILLERA, C.A. y como dirección de entrega AVENIDA CUATRICENTENARIA, GALPON DON ARTURO Nro G-4, SAN CRISTOBAL, ESTADO TACHIRA y no la Petrólea, Rubio u otra zona geográfica distinta del estado Táchira, en el que el contrabando de extracción constituye uno de los delitos con más auge habida cuenta la proximidad con el territorio colombiano, debiéndose considerar que el conductor del vehículo señaló que se dirigía hacia Ureña, población esta igualmente próxima al territorio colombiano, aunado a ello en dictamen pericial No 1288, de fecha 10 de noviembre de 2011, sucrito por la funcionaria Keyla del Mar Villamizar Noreña, adscrita a la Aduana principal de San Antonio, se establece de manera inequívoca que se trata de mercancías de procedencia nacional, las cuales de realizarse alguna operación aduanera requerirá la presentación de la declaración de aduanas respectiva, conforme a lo establecido en el artículo 98 del Reglamento de la Ley Orgánica de Aduanas, resulta evidentemente y por máximas de experiencia, que si se dirigía a la zona limítrofe con Colombia y no al destino que tenía establecido la factura, no contaba la declaración de aduanas respectiva, dichas mercancías iban a ser extraídas del país, ello en razón de lo rentable que resulta llevar productos venezolanos al territorio Colombiano en razón de la diferencia cambiaria, que incrementa hasta tres veces el valor de los productos. De tal manera que los hechos anteriormente relacionados, evidencian que la conducta desplegada por el ciudadano ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, se subsume en la disposición legal del artículo 7 de la Ley sobre el Delito de Contrabando que sanciona el CONTRABANDO DE EXTRACCION; como quiera que la solicitud fiscal a comprendido la presentación de los imputados y la petición de calificación de flagrancia, basta entonces contrastar los hechos con la norma prevista del artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal, para necesariamente concluir que estamos en presencia de un delito flagrante, que se tipifican, como quedo sentado ut supra; además de ello estamos en presencia de un delito en el que el sujeto pasivo lo constituyen el fisco nacional quien deja de percibir ingresos producto del valor en aduana del producto a extraer del país, sin el cumplimiento de las formalidades legales; en consecuencia la aprehensión del ciudadano ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, es legal de conformidad con lo previsto en la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela en su artículo 44 numeral 1, en concordancia con lo establecido en el artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal. Y así se decide. DEL PROCEDIMIENTO Calificada como ha sido la flagrancia en la presente causa, corresponde a quien aquí decide resolver sobre el procedimiento a seguir, en tal sentido se deben hacer las siguientes consideraciones: 1.- Ha sido Jurisprudencia reiterada de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia que si hay que verificar algunas circunstancias fuera del hecho flagrante la posibilidad de un procedimiento abreviado desaparece y es en este momento cuando el Fiscal debe solicitar el procedimiento ordinario a fin de salvaguardar los derechos procesales del imputado y averiguar mejor la conexión del delito o la existencia de una posible conspiración o cualquier otra causa que se necesite dilucidar mejor. 2.- De otro lado tenemos que el Ministerio Público ha solicitado la continuación de la causa por el procedimiento ordinario, entendiendo este Juzgador que es el Ministerio Público el titular de la acción y es quien sabe y mantiene la estrategia de su investigación, reconociéndose que el Ministerio Público en este caso ha considerado que hay circunstancias que clarificar en la búsqueda de la verdad, por cuanto las actuaciones consignadas como elementos de convicción ante este Tribunal no son suficientes para producir el acto conclusivo correspondiente, por tales razones acogiendo lo señalado por la jurisprudencia patria y la solicitud del Ministerio Público, se ordena la prosecución de la presente causa mediante el procedimiento ORDINARIO debiéndose remitir las actuaciones a la Fiscalía Octava del Ministerio Público, una vez vencido el lapso de ley, a los fines legales consiguientes, de conformidad con el artículo 373 del Código Orgánico Procesal Pena. Así se decide. DE LA MEDIDA DE COERCION PERSONAL Nuestro actual sistema penal acusatorio se funda en el principio de la presunción de inocencia, que constituye una regla imperativa del ordenamiento procesal que prohíbe a los órganos del Estado y a los particulares, dar un tratamiento como si estuviere condenado por sentencia firme. Entre los principios esenciales y específicos del proceso penal éste es el más importante, ya que determina el estado procesal del encausado durante la investigación. La presunción de inocencia entra en colisión con la detención preventiva en el proceso penal, ya que en los sistemas procesales caracterizados por el respeto a la dignidad y a los derechos humanos, la privación judicial de libertad es de carácter excepcional pues se trata de una medida extrema de aseguramiento del imputado, ya que allí el interés colectivo debe privar ante el interés del imputado. La presunción de inocencia está regulada constitucionalmente en el ordinal 2° del artículo 49 de la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela y está ratificada en el Código Orgánico Procesal Penal, en su artículo 8, y en la práctica se concreta en la obligación que tiene toda parte acusadora de probar, más allá de toda duda razonable la culpabilidad del acusado, la garantía irrestricta de su derecho a la defensa y en la prohibición de adoptar contra el imputado, cualquier medida cautelar que pudiera convertirse en irreparable, y equiparable en un fallo definitivo de culpabilidad, como puede ser una privación de libertad prolongada. Como solución a los excesos que pueden cometerse en orden a la limitación de la libertad del imputado y la posible colisión con el principio de presunción de inocencia, el Código Orgánico Procesal Penal establece en su artículo 9 el principio de afirmación de libertad el cual dispone: “Las disposiciones de este Código que autorizan preventivamente la privación o restricción de la libertad o de otros derechos del imputado, o su ejercicio, tienen carácter excepcional, sólo podrán ser interpretadas restrictivamente, y su aplicación debe ser proporcional a la pena o medida de seguridad que pueda ser impuesta. Las únicas medidas preventivas en contra del imputado son las que este Código autoriza conforme a la Constitución.” Conforme se desprende de lo antes expuesto y de la norma citada ut supra, resulta innegable que todo imputado tiene el derecho de ser juzgado en libertad y que el Estado debe tomar todas las previsiones posibles para que se materialice este derecho. Sin embargo, tal derecho comporta determinadas excepciones que no solamente son reconocidas en la Constitución (artículo 44.1 parte in fine); también las prevén los tratados internacionales sobre derechos humanos que constituyen derecho positivo en Venezuela, como es el caso de la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 7.2) y el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos (artículo 9.1), instrumentos todos que remiten el contenido de dichas excepciones a lo que disponga la ley. En el caso venezolano, tales disposiciones de excepción están reguladas en los artículos 250 y siguientes del Código Orgánico Procesal Penal. Las regulaciones constitucionales y legales del proceso penal en Venezuela están diseñadas dentro del contexto del respeto y garantía de los derechos humanos fundamentales del justiciable, en la medida en que se han acogido, con el mayor empeño, todas las tendencias de avanzada en materia del Derecho Internacional de los Derechos Humanos; y así, se consagra para el Estado la obligación del respeto y la garantía de tales derechos esenciales como es el caso del derecho a la vida, a la integridad personal, a la salud, al trabajo, a la educación, etc., simultáneamente por supuesto, con lo que son derechos procesales, amparados en general, por la garantía del debido proceso y demás disposiciones constitucionales y legales referidas al tema, que han sido harto reguladas y difundidas, así como exhortados los diversos entes del sistema de justicia a su práctica integral y cotidiana. Junto a este sistema garantísta, sin embargo, coexisten principios que no son excluyentes sino coetáneos con el mismo, tales como la materialización de la justicia, noción que no solo abarca el respeto y la garantía de los derechos del imputado; también implica el impedir la impunidad y la potestad del Estado de ejercer la persecución penal de las conductas tipificadas por la ley como delitos, los derechos de la víctima y la estabilidad, el bien común y la seguridad jurídica de todos los ciudadanos en general. A todas estas perspectivas debe atender el Juez cuando se propone tomar una decisión como la que hoy se examina con motivo de solicitud interpuesta por el imputado de autos; y más allá de las mismas, debe considerar rigurosamente las normas legales aplicables al tema, como es el caso de las disposiciones contenidas en los artículos 250 y 251 del Código Orgánico Procesal, con el objeto de que la resolución que profiera cumpla a cabalidad el requerimiento estipulado en el artículo 173 eiusdem, por tanto, se hace necesario analizar el contenido de una serie de disposiciones legales referidas a la materia, en tal sentido: El artículo 49, numeral 2 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y los artículos 8, 9, 243, 247, 250, y 251 del Código Orgánico Procesal Penal, están referidos al principio de la presunción de inocencia y al derecho a la libertad, de donde se infiere que toda persona es inocente hasta que se demuestre lo contrario, es decir, que aunque se le impute la comisión de uno o varios hechos punibles a una o varias personas, hasta tanto no haya una sentencia condenatoria definitivamente firme a dichas personas debe presumírsele su inocencia; y por otra parte, la libertad debe ser la regla y la privación de la misma la excepción, por lo que la medida privativa de libertad debe aplicarse cuando otras medidas resulten insuficientes a los fines de asegurar la finalidad del proceso. La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, ha dejado sentado en reiteradas decisiones que la medida de privación preventiva de libertad, es la provisión cautelar más extrema a que hace referencia la legislación, tanto a nivel internacional, en los distintos pactos sobre derechos humanos que regulan la materia, como a nivel interno, en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y en el Código Orgánico Procesal Penal. De igual forma la referida Sala ha sostenido que la protección de los derechos del imputado a la libertad y a ser tratado como inocente mientras no se establezca de manera plena su culpabilidad, no significa el absoluto abandono de los mecanismos cautelares destinados a garantizar los objetivos del proceso, esto es, su normal desarrollo y la seguridad del cumplimiento de sus resultas, por lo que el juez que resuelva la restricción de la libertad del imputado debe atender básicamente a lo señalado en el artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal. Asimismo, la misma Sala ha sostenido que los principios de presunción de inocencia y de libertad, son una conquista de la sociedad civilizada que debe ser defendida por esa Sala y por los restantes Tribunales de la República por imperativo de la propia Constitución y, aún mas allá, de valores fundamentales que han sido reconocidos al ser humano por su condición de tal, lo que no significa que los jueces renuncien a velar por la recta tramitación y el alcance del proceso. En ese orden de ideas, no escapa a la responsabilidad del Juez de razonar debidamente la decisión mediante la cual decreta una medida privativa de libertad y si bien es cierto que los dispositivos del Código Orgánico Procesal Penal no pueden ser desvirtuados ni alterados para convertir en regla esa privación y continuar de esta manera manteniendo la mentalidad represiva que caracterizaba el procedimiento inquisitivo derogado, también es cierto que aun en los casos excepcionales en que no queda más opción que aplicar una medida cautelar privativa de libertad al imputado, cualquier disposición que se tome en torno a ella, debe obedecer a buenas y bien fundadas razones, con el objeto de evitar la impunidad en la administración de justicia penal, independientemente de la obligación del Juez, de evaluar la entidad del delito cometido, la conducta predelictual del imputado y la magnitud del daño. Tomando en consideración que la posibilidad excepcional de aplicar una medida de coerción personal debe interpretarse con carácter restrictivo, el Juzgador en cada caso en que el titular de la acción penal le plantee una solicitud de tal naturaleza, debe analizar cuidadosamente si están o no, llenos los extremos de ley, es decir, los supuestos a que se refieren los numerales 1, 2 y 3 del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal, habida cuenta de que su resolución versa sobre el más trascendente de todos los derechos de la persona después del derecho a la vida, como es el derecho a la libertad; supuestos que constituyen las excepciones al principio establecido en el numeral 1° del artículo 44 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y que consiste en que toda persona debe ser juzgada en libertad, excepto por la razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez o jueza en cada caso. A su vez el artículo 243 del Código Orgánico Procesal Penal establece lo siguiente: “Toda persona a quien se le imputa participación en un hecho punible permanecerá en libertad durante el proceso, salvo las excepciones establecidas en este Código. La privación de libertad es una medida cautelar, que solo procederá cuando las demás medidas cautelares sean insuficientes para asegurar las finalidades del proceso”. A su vez, el artículo 247 ibidem establece: “Todas las disposiciones que restrinjan la libertad del imputado, limiten sus facultades y las que definen la flagrancia, serán interpretadas restrictivamente.” Igualmente el artículo 256 de la norma penal adjetiva en su encabezamiento establece que siempre que los supuestos que motivan la privación judicial privativa de libertad puedan ser razonablemente satisfechos por la aplicación de una medida menos gravosa para el imputado el tribunal competente, de oficio o a solicitud del Ministerio Publico o del imputado “deberá” imponerle en su lugar, mediante resolución motivada alguna de las medidas cautelares establecidas en la referida norma. De otro lado, el artículo 253 eiusdem señala: “Cuando el delito materia del proceso merezca una pena privativa de libertad que no exceda de tres años en su límite máximo, y el imputado haya tenido una buena conducta predelictual, la cual podrá ser acreditada de cualquier manera idónea, sólo procederán medidas cautelares sustitutivas”. De acuerdo a las normas antes citas y conforme a lo relacionado ut supra, debemos concluir que para que se haga procedente una medida de coerción personal, el Juez debe analizar cuidadosamente los supuestos establecidos en los numerales 1, 2 y 3 del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal, y para el caso que concurran los contenidos en los numerales 1 y 2, sin que se verifique el numeral 3 pudiera imponer una medida cautelar sustitutiva de la privación judicial preventiva de la libertad, pero si se configuran de manera concurrente los tres supuestos establecidos en dicha norma, necesariamente debe proceder a decretar la medida de coerción extrema como lo es la privación judicial preventiva de la libertad. Por ello, ante la comisión de un hecho punible por parte de un individuo determinado, el Juzgador debe valorar todos los elementos y con criterio razonable imponer alguna medida cautelar, en el caso de que no se encuentren llenos los extremos del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal, para evitar con ello, que quede enervada la acción de la justicia, no obstante, tal providencia debe necesariamente respetar los principios de presunción de inocencia y afirmación de libertad, que son la garantía que el legislador le ofrece al imputado de que no estará sometido indefinidamente a medida de coerción personal alguna sin que en su contra pese condena firme, la finalidad de dichas medidas cautelares, no es otra que asegurar que el procesado asista a todos los actos del proceso y no obstaculice los actos correspondientes. En el caso de autos este jugador, a los fines de producir el pronunciamiento jurisdiccional en lo relativo a la medida de coerción personal que ha de recaer sobre el imputado ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, pasa a verificar si en el mismo concurren los requerimientos exigidos en el artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal, al respecto tenemos que se aprecia: 1) La existencia de un hecho punible, sancionado con pena privativa de libertad y cuya acción no se encuentra prescrita: En el caso sub judice, el hecho imputado al ciudadano ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, es la presunta comisión del delitos de CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano, sancionado con prisión de cuatro (04) a ocho (08) años, debiéndose considerar que estamos en presencia de un delito imperfecto, cuya acción penal no se encuentran evidentemente prescrita. 2) Fundados elementos de convicción para estimar que el imputado es el presunto perpetrador o partícipe del hecho imputado: Como se ha indicado supra, los elementos de convicción que señalan al imputado ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, como presunto perpetrador del delito de CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano, se ratifica el contenido de las actas procesales referidas ut supra, en las que se demuestran no solamente la comisión del precitado delito, si no la presunta autoría en la perpetración del mismo que se le atribuye al hoy imputado de autos, conforme a lo establecido en el numeral segundo del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal. Finalmente, verificados los anteriores supuestos, es necesario determinar si existe o no presunción razonable, para apreciar peligro de fuga o peligro de obstaculización, en este sentido, este Tribunal observa que estas circunstancias son determinantes para dictar medida judicial de privación preventiva de libertad conforme a lo establecido en el Código Orgánico Procesal Penal en sus artículos 251 y 252 respectivamente, que enuncia los presupuestos del peligro de fuga y del peligro de obstaculización; y en el numeral 3 del artículo 254, que establece los requisitos del auto de privación judicial preventiva de libertad al disponer la obligación de indicar los presupuestos a que se refiere los artículos 251 y 252. Uno de los presupuestos que forma parte del proceso penal es el periculum in mora, condición necesaria para que pueda dictarse la medida de privación judicial preventiva de libertad, que no es otra cosa que la referencia al riesgo de que el retardo en el proceso puede neutralizar la acción de la justicia, ante la posible fuga del imputado. Por lo que, en atención a la entidad del delito precalificado y considerando que la medida de coerción personal es preventiva en prima fase y abierto como ha quedado el lapso de Ley para completar la fase de investigación por parte del Ministerio Público en el presente asunto, y tomando en cuenta que lo que se procura es brindar seguridad a la verificación de los resultados de esa investigación a través de las medidas de coerción personal, pues de lo contrario no cabe duda que podría resultar en la inocuidad del proceso. Por ello, al analizar la presunción establecida por el legislador en los ordinales segundo y tercero del artículo 251 del Código Orgánico Procesal Penal, vale decir, la pena que podría llegarse a imponer y en la magnitud del daño causado, se debe establecer que en cuanto al primero de estos requerimientos, que el legislador se inclinó en estos casos por un criterio de carácter objetivo que, ante todo, atiende a la gravedad del hecho establecida a partir del monto de la pena; que para el caso en estudio el delito atribuido es CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano, que conllevan una pena que no supera en su límite superior los diez (10) años de prisión; hacen que no se torne patente dictar la medida extrema, toda vez que una de las finalidades de la medida de privación judicial preventiva de libertad es evitar la fuga y que el riesgo de evasión, por tanto, el peligro de fuga no se presume en este caso. En relación al segundo de los requerimientos de la norma bajo análisis, se debe establecer que al imputado ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, se le atribuye la presunta comisión del delito de CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano, en que el sujeto pasivo lo constituye el fisco nacional quien deja de percibir ingresos producto del valor en aduana del producto a extraer del país, sin el cumplimiento de las formalidades legales. Así mismo, en el presente caso este Juzgador aplicando un criterio objetivo que radica en el grado de convicción, sobre determinados aspectos que lo guían para valorar la necesidad o no de la detención judicial y tras verificar de las actas procesales, la naturaleza del tipo delictivo, llevan a concluir que es bastante probable la COMPARECENCIA de los imputados de autos A LOS DEMÁS ACTOS PROCESALES SUBSIGUIENTES, dado por penalidad a aplicar que pudiera ser baja por la entidad del delito que se ha enunciado, hace procedente la medida cautelar sustitutiva decretada. En conclusión, este Juzgador considera que la libertad del imputado de autos no constituye un inminente peligro de fuga, por lo cual se declara con lugar la solicitud de la defensa y consecuencialmente se impone MEDIDA CAUTELAR SUSTITUTIVA DE LA PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD, al referido imputado, debiendo cumplir con las siguientes condiciones: 1.- Presentar dos (02) fiadores, que reúnan los requisitos del artículo 258 del Código Orgánico Procesal Penal, vale decir; de reconocida buena conducta, moral y solvencia económica quienes se obligarán a cancelar por vía de multa el equivalente en Bolívares Fuertes CIEN (100) Unidades Tributarias cada uno, en caso que el imputado incumpla con las condiciones impuestas por este Tribunal, dichos fiadores deberán consignar en este Juzgado: A.-Constancia de residencia en el Estado Táchira expedida por la autoridad civil del lugar donde residen, la cual será verificada a través de funcionarios adscritos a la Oficina del Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal del Estado Táchira B.-Fotocopias de la cédula de identidad, C.-Certificación de ingresos debidamente visados por un Contador Público superiores o iguales a CIEN (100) Unidades Tributarias cada uno y/o Constancia de Trabajo; así como, documentos que soporten tal ingreso. 2.- Presentaciones una vez cada sesenta (60) días por ante la Oficina de Alguacilazgo de éste Circuito Judicial Penal. 3.- Prohibición de salir del país, sin autorización expresa del Tribunal; y 4.- Obligación de someterse a todos los actos del proceso. Y así se decide. DISPOSITIVO EN CONSECUENCIA, ESTE TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA EN LO PENAL EN FUNCIÓN DE CONTROL NUMERO UNO DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO TÁCHIRA, EXTENSIÓN SAN ANTONIO DEL TÁCHIRA, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY DECIDE: PRIMERO: CALIFICA LA FLAGRANCIA, en la aprehensión del ciudadano ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO, de nacionalidad venezolano, natural de Maracay, estado Aragua, titular de la cédula de identificación V-15.275.427, nacido en fecha 21 de Octubre de 1.982, de 29 años de edad, hijo de Teodoro Salvador Tovar (v) y Flor María Oviedo Villalobo (v), soltero, de profesión u oficio chofer; residenciado Mariara, Avenida Libertador, sector Aguas Calientes, casa 15, estado Carabobo, teléfono 0426-7333674, a quien el Ministerio Público, a quien el Ministerio Público, le atribuye la presunta comisión del delito de CONTRABANDO, previsto y sancionado en el articulo 07 de la Ley Sobre el Delito de Contrabando, en perjuicio del Estado Venezolano, al llenarse los extremos establecidos en el articulo 248 del Código Orgánico Procesal Penal. SEGUNDO: Ordena la prosecución del proceso por los trámites del PROCEDIMIENTO ORDINARIO, de conformidad con el artículo 373 del Código Orgánico Procesal Penal, ordenándose la remisión de la causa a la Fiscalía Octava del Ministerio Público, vencido el lapso de ley correspondiente. TERCERO: DECRETA MEDIDA DE PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE DECRETA MEDIDA CAUTELAR SUSTITUTIVA DE LA PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE LA LIBERTAD, al ciudadano ROBINSON TEODORO TOVAR OVIEDO; debiendo el imputado cumplir las siguientes condiciones: 1.- Presentar dos (02) fiadores, que reúnan los requisitos del artículo 258 del Código Orgánico Procesal Penal, vale decir; de reconocida buena conducta, moral y solvencia económica quienes se obligarán a cancelar por vía de multa el equivalente en Bolívares Fuertes CIEN (100) Unidades Tributarias cada uno, en caso que el imputado incumpla con las condiciones impuestas por este Tribunal, dichos fiadores deberán consignar en este Juzgado: A.-Constancia de residencia en el Estado Táchira expedida por la autoridad civil del lugar donde residen, la cual será verificada a través de funcionarios adscritos a la Oficina del Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal del Estado Táchira B.-Fotocopias de la cédula de identidad, C.-Certificación de ingresos debidamente visados por un Contador Público superiores o iguales a CIEN (100) Unidades Tributarias cada uno y/o Constancia de Trabajo; así como, documentos que soporten tal ingreso, 2.- Presentaciones una vez cada sesenta (60) días por ante la Oficina de Alguacilazgo de éste Circuito Judicial Penal, 3.- Prohibición de salir del país, sin autorización expresa del Tribunal; y 4.- Obligación de someterse a todos los actos del proceso. La presente decisión fue pronunciada de manera oral, al término de la audiencia celebrada en fecha 11 de noviembre de 2011, con fundamento en lo establecido en el artículo 175 del Código Orgánico Procesal Penal, en concordancia con lo establecido en el artículo 177 eiusdem. Con la lectura del acta respectiva, quedaron debidamente notificadas las partes de los fundamentos de hecho y de derecho de la presente decisión. Regístrese, notifíquese a las partes y déjese copia para el Archivo del Tribunal. Remítanse las presentes actuaciones a la Fiscalía del Ministerio Público correspondiente, una vez vencido el lapso de ley, a los fines legales consiguientes. ABG. JERSON QUIROZ RAMÍREZ JUEZ PRIMERO DE CONTROL ABG. NOHEMY SEPULVEDA GOMEZ SECRETARIA Asunto SP11-P-2011-002394. JQR.